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　　□　劉　新　萇冬梅

　　基本情況

　　2009年10月8日，投資公司與建設(shè)公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》，投資公司將某小區(qū)工程承包給建設(shè)公司施工，合同約定了承包范圍、計價方式等內(nèi)容，同時約定發(fā)包人收到承包人資料完整的竣工結(jié)算報告后的45天內(nèi)完成結(jié)算審核，若發(fā)包人未在45天內(nèi)完成審核，應(yīng)視為發(fā)包人同意承包人的結(jié)算報告，按結(jié)算報告所確定的金額在7天內(nèi)付清。合同簽訂后，建設(shè)公司按約施工，2012年年底項目基本完成竣工驗收，2013年9月2日，建設(shè)公司將工程結(jié)算書和結(jié)算資料通過公證送達(dá)的方式提交給投資公司審核，結(jié)算金額合計106217680.05元。2013年10月25日，投資公司向建設(shè)公司發(fā)送通知，對建設(shè)公司提交的結(jié)算文件提出了異議。后雙方對工程造價及付款事宜發(fā)生爭議，建設(shè)公司訴至法院，要求按照其提交的結(jié)算金額106217680.05元進(jìn)行結(jié)算。

　　爭議焦點

　　案件爭議焦點在于是否能夠以建設(shè)公司上報的結(jié)算資料為依據(jù)認(rèn)定案涉工程造價。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》（以下簡稱《2021年建工司法解釋》）第二十一條規(guī)定，“當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，人民法院應(yīng)予支持。”結(jié)合基本事實，建設(shè)公司與投資公司在合同中明確約定投資公司在收到建設(shè)公司的竣工結(jié)算報告后45天完成結(jié)算審核，如果未在45天內(nèi)完成審核，視為投資公司同意建設(shè)公司提交的結(jié)算報告。

　　本案中，建設(shè)公司于2013年9月2日將工程結(jié)算書和結(jié)算資料通過公證送達(dá)的方式提交給投資公司審核，結(jié)算金額合計106217680.05元，按照上述合同約定，投資公司應(yīng)當(dāng)在收到結(jié)算文件后45天內(nèi)進(jìn)行審核，即應(yīng)在2013年10月17日前進(jìn)行回復(fù)，如超過此期限，視為投資公司同意按照建設(shè)公司提交的結(jié)算金額進(jìn)行結(jié)算，而投資公司向建設(shè)公司發(fā)送通知的時間為2013年10月25日，已經(jīng)超過45天。按照上述法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)視為投資公司已經(jīng)認(rèn)可建設(shè)公司遞交的結(jié)算文件，以此作為工程造價結(jié)算的依據(jù)。

　　因雙方有明確的合同約定，投資公司也未提供有效證據(jù)證明其在收到建設(shè)公司遞交的結(jié)算文件45天內(nèi)進(jìn)行了回復(fù)或者異議，法院最終判定案涉工程的結(jié)算以建設(shè)公司遞交的竣工結(jié)算文件為依據(jù)。

　　律師提示

　　工程造價金額往往是發(fā)、承包雙方爭議的焦點問題，承包人為避免工程造價司法鑒定耗時長、成本高的弊端，更愿意雙方就結(jié)算金額事先達(dá)成合意，但確定了造價金額就意味著要付款，所以發(fā)包人并不希望盡快對工程造價進(jìn)行確認(rèn)，因此實踐中經(jīng)常會出現(xiàn)發(fā)包人對承包人上報的結(jié)算文件遲遲不予答復(fù)的情況。為了維護(hù)承包人的合法權(quán)益，督促發(fā)包人盡快對結(jié)算文件進(jìn)行回復(fù)，在工程價款結(jié)算基于發(fā)、承包雙方明示達(dá)成一致意見的基礎(chǔ)上，法律特別規(guī)定了發(fā)包人默示認(rèn)可結(jié)算文件的條文即上述《2021年建工司法解釋》第二十一條的規(guī)定。

　　上述條文的適用需要同時符合幾個前提條件。

　　首先，發(fā)、承包雙方需要在合同中有明確約定，2017版《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF-2017-0201）通用條款約定了默示認(rèn)可條款，但考慮到承包人上報的結(jié)算金額通常偏高，且結(jié)算金額對雙方的權(quán)益影響較大，又加之示范文本通用條款本身條文眾多，雙方可能未必能夠注意到該條款的約定，所以無論是最高人民法院的意見還是司法實踐，均認(rèn)為僅在通用條款中約定的默示認(rèn)可條款不能直接適用，而應(yīng)當(dāng)在專用條款中明確約定。

　　其次，發(fā)包人在收到承包人遞交的結(jié)算文件后，未在約定的期限內(nèi)作出任何意思表示，才能適用該條款，法律沒有規(guī)定發(fā)包人在約定的期限內(nèi)應(yīng)當(dāng)作出何種意思表示，最高人民法院民一庭認(rèn)為因為建工結(jié)算文件的專業(yè)性和復(fù)雜性，如果要求法官審理異議是否合理再進(jìn)行條款的適用不具有可行性，因此只要發(fā)包人在約定的期限內(nèi)提出了異議，無論其異議是否具有合理性，都應(yīng)當(dāng)不再適用默示認(rèn)可結(jié)算的條款。

　　作者單位為北京展達(dá)律師事務(wù)所